担保解释

一、关于一般规定

• 第1条：担保纠纷及所有权保留、融资租赁、保理等涉及担保功能的纠纷，适用本解释。
• 第2条：担保独立性约定无效；主合同有效不导致担保合同有效；主合同无效担保合同无效（另有规定除外）。
• 第3条：担保责任超出债务人应承担范围的，担保人仅在债务人范围内承担责任；超出部分可追偿或请求返还。
• 第4条：为债券持有人、委托贷款人等将担保物权登记在他人名下的，债权人可主张优先受偿。
• 第5条：机关法人担保无效（国务院批准转贷除外）；居委会、村委会担保无效（代行村集体经济组织职能并依法定程序除外）。
• 第6条：公益非营利机构担保无效（购入公益设施保留所有权、公益设施外财产担保除外）；营利法人担保有效。
• 第7条：法定代表人越权担保，相对人善意的合同有效；非善意的无效；善意指不知道且不应当知道越权，已合理审查决议的推定为善意。
• 第8条：金融机构保函、为全资子公司担保、2/3以上表决权股东同意担保的，公司不得以未决议为由免责；上市公司不适用后两项。
• 第9条：上市公司担保，相对人依公开披露信息订立合同的有效；未依公开披露的，上市公司不承担责任。
• 第10条：一人公司为股东担保，公司不得免责；因担保致无法清偿其他债务，股东不能证明财产独立的，承担连带责任。
• 第11条：公司分支未经授权担保无效（相对人善意除外）；金融机构分支在经营范围/授权内开保函有效；担保公司分支未经授权担保无效（相对人善意除外）。
• 第12条：法定代表人以公司名义加入债务，参照公司对外担保规则认定效力。
• 第13条：共同担保人约定追偿及份额的按约定；约定连带或未约定份额的按比例分担；同一份合同签字的按比例分担；其他情形不支持追偿。
• 第14条：担保人受让债权视为承担担保责任，不得请求其他担保人承担责任，但可请求分担相应份额。
• 第15条：最高额担保的最高债权额包括主债权及利息等全部债权（另有约定除外）；登记与约定不一致的，以登记为准。
• 第16条：借新还旧，旧贷担保人不承担责任；新贷担保人相同则支持，不同不支持（明知的除外）；旧贷物保人同意继续担保的，抵押顺位不变。
• 第17条：担保合同无效，双方有过错担保人承担不超过1/2；担保人有过错全赔；债权人有过错担保人无过错不赔。主合同无效导致担保无效，担保人无过错不赔，有过错不超过1/3。
• 第18条：担保人承担责任后可向债务人追偿；同一债权既有自物保又有第三人担保，第三人承担责任后可行使债权人对债务人的担保物权。
• 第19条：担保合同无效，已承担赔偿责任的担保人可依反担保合同请求反担保人承担责任；反担保无效按第17条处理。
• 第20条：第三人提供的物的担保纠纷，可适用保证合同有关规定。
• 第21条：主合同或担保合同约定仲裁的，法院无管辖权；一并起诉依主合同确定管辖；仅起诉担保人依担保合同确定管辖。
• 第22条：债务人破产，担保债务自法院受理破产申请之日起停止计息。
• 第23条：债务人破产，债权人申报债权后又起诉担保人的，法院支持；担保人清偿全部后可代位受偿；未获全部清偿前不得代位。
• 第24条：债权人知道债务人破产未申报也未通知担保人，致担保人不能预先行使追偿权的，担保人在破产可能受偿范围内免责（担保人自身过错除外）。

二、关于保证合同

• 第25条：约定债务人不能/无力偿还时才承担责任的，为一般保证；约定不履行即承担、无条件承担的，为连带责任保证。
• 第26条：一般保证，仅起诉保证人的驳回起诉；一并起诉的，判决保证人仅对强制执行后仍不能履行部分承担责任；未保全债务人财产或保全足以清偿的，不准许保全保证人财产。
• 第27条：一般保证债权人取得强制执行公证文书后在保证期间内申请强制执行，保证人以未起诉/仲裁为由免责的，不支持。
• 第28条：一般保证诉讼时效，自执行终结裁定送达或申请执行满一年之日起算；保证期间内起诉/仲裁且证明丧失先诉抗辩权的自知道该情形之日起算。
• 第29条：共同保证，向部分保证人行使权利不视为向其他保证人行使；保证人之间有追偿权，债权人未向部分保证人行使权利致丧失追偿权的，其他保证人在不能追偿范围内免责。
• 第30条：最高额保证期间有约定从约定；无约定或不明，债权履行期限均届满的自债权确定之日起算；未届满的自最后到期债权履行期限届满之日起算。
• 第31条：一般保证起诉/仲裁后撤回，保证期间届满前未再起诉/仲裁的，保证人不承担责任；连带保证起诉/仲裁后撤回，起诉状副本已送达的，视为已行使权利。
• 第32条：保证期间约定不明（如至本息还清为止），为主债务履行期限届满之日起六个月。
• 第33条：保证合同无效，债权人未在约定或法定保证期间内行使权利的，保证人不承担赔偿责任。
• 第34条：法院审理保证合同应查明保证期间是否届满、债权人是否行使权利；保证期间未行使的，保证责任消灭；消灭后签收催款通知不构成新保证合同（有新证据证明的除外）。
• 第35条：保证人知道主债权时效届满仍提供保证或承担责任的，不得以时效届满为由拒绝或请求返还；承担责任后向债务人追偿的不支持（债务人放弃时效抗辩的除外）。
• 第36条：差额补足、流动性支持等增信措施，具担保意思的按保证处理；具加入债务意思的认定为债务加入；难以确定的认定为保证；不符合前三款的不支持保证或连带责任。

三、关于担保物权

（一）担保合同与担保物权的效力

• 第37条：以权属不明或有争议财产抵押，构成无权处分的按善意取得处理；以被查封/扣押/监管财产抵押，查封解除后可行使抵押权，主张合同无效的不支持。
• 第38条：主债权未全部清偿，担保物权人可就担保财产全部行使权利（留置权除外）；担保财产分割或部分转让的，可就分割/转让后财产行使权利。
• 第39条：主债权分割/部分转让，各债权人可就份额行使担保物权（另有规定或约定除外）；主债务分割/部分转移，债务人自物保的债权人可请求担保全部；第三人担保未经书面同意的不承担转移部分责任。
• 第40条：从物产生于抵押权设立前的，抵押权及于从物（另有约定除外）；产生于设立后的，不及于从物，但实现时可一并处分。
• 第41条：抵押财产添附归第三人所有的，抵押权及于补偿金；抵押人对添附物享有所有权的，及于添附物（价值增加部分除外）；抵押人与第三人共有的，及于抵押人份额。
• 第42条：抵押财产毁损灭失被征收的，抵押权人可按原顺位就保险金、赔偿金、补偿金优先受偿；给付义务人已向抵押人给付的，抵押权人请求义务人再为给付的不支持（接到通知后仍给付的除外）。
• 第43条：约定禁止/限制转让抵押财产未登记的，转让有效且发生物权效力（受让人知道的除外），抵押权人可请求违约责任；已登记的，转让不发生物权效力（受让人清偿债务的除外）。
• 第44条：主债权时效届满，抵押权人主张行使抵押权的不支持；时效届满前仅起诉债务人而未在执行时效内申请执行的，向抵押人主张抵押权的不支持。时效届满后留置财产债务人请求返还的不支持；请求拍卖变卖清偿的支持。
• 第45条：约定担保物权人可自行拍卖变卖并就价款优先受偿的，约定有效；因担保人原因无法自行拍卖变卖的，担保人承担增加费用。

（二）不动产抵押

• 第46条：不动产抵押合同生效后未登记，债权人请求办理登记的，法院支持；因不可归责抵押人原因不能登记的，不支持承担责任（抵押人获保险赔偿等的，在获赔范围内支持）；因抵押人原因不能登记的，在约定担保范围内支持。
• 第47条：不动产登记簿记载与抵押合同约定不一致的，以登记簿记载为准。
• 第48条：因登记机构过错不能办理抵押登记，请求登记机构赔偿的，法院支持。
• 第49条：违法建筑物抵押，合同无效（一审辩论终结前补办合法手续的除外）；建设用地使用权抵押，以地上有违法建筑物为由主张无效的不支持。
• 第50条：划拨建设用地上的建筑物/使用权抵押，以不能抵押或未批为由主张无效/不生效的不支持；实现时优先补缴出让金。
• 第51条：仅以建设用地使用权抵押，抵押权及于已有建筑物和在建工程已完成部分，不及于续建和新增建筑物。在建建筑物抵押限于已登记部分。分别抵押的按登记时间先后确定顺序。
• 第52条：抵押预告登记后，不具备办理抵押登记条件的不支持优先受偿；已办理首次登记且无失效情形的，支持优先受偿，抵押权自预告登记之日设立。抵押人破产的，在受理破产时价值范围内支持（受理前一年内对无担保债务设立预告登记的除外）。

（三）动产与权利担保

• 第53条：动产和权利担保合同中对担保财产概括描述，能够合理识别担保财产的，担保成立。
• 第54条：动产抵押未登记不得对抗：向受让人主张抵押权不支持（受让人知道的除外）；出租的租赁不受影响（承租人知道的除外）；其他债权人保全/执行或破产的，主张优先受偿不支持。
• 第55条：监管人受债权人委托实际控制货物的，质权设立；违约放货或保管不善的，担责。受出质人委托或未实际履职致货物仍由出质人控制的，质权未设立，债权人可请求出质人担责。
• 第56条：正常经营活动中买受人支付合理对价取得已担保动产的，担保物权人主张优先受偿不支持（数量超限、购生产设备、目的担保、存在控制关系、应查未查登记等除外）。
• 第57条：动产浮动抵押后购入/融资租赁新动产，出卖人/融资债权人/出租人为担保价款/租金在交付后10日内登记，主张优先于在先浮动抵押权的，支持。多个价款优先权按登记时间先后确定顺序。
• 第58条：汇票出质，背书记载”质押”字样并签章，汇票已交付的，质权自交付时设立。
• 第59条：仓单出质，背书记载”质押”并经保管人签章，仓单已交付的，质权自交付时设立；无权利凭证的仓单，自办理出质登记时设立。既以仓单出质又以仓储物设立担保，按公示先后确定顺序；难以确定的按债权比例。
• 第60条：跟单信用证中，开证行依约定或惯例持有提单，申请人未付款赎单，开证行主张对提单项下货物优先受偿的支持；主张所有权的不支持。转让提单/货物取得价款，申请人请求返还超出债权部分的支持。
• 第61条：应收账款出质，债务人确认后又否认的不支持；未确认的，质权人能证明真实存在的支持优先受偿。债务人已履行的，质权人请求履行的不支持（接到通知后仍履行的除外）。
• 第62条：债务人不履行到期债务，债权人因同一法律关系留置合法占有的第三人动产，主张优先受偿的支持；第三人请求返还的不支持。企业之间留置非同一法律关系的，债务人以非持续经营中发生的债权为由请求返还的支持。企业之间留置第三人财产的，第三人请求返还的支持。

四、关于非典型担保

• 第63条：法律没明确允许担保的财产权利也能签担保合同，合同有效；但没在法定登记机构办登记的，债权人不能享有优先受偿的物权效力。
• 第64条：所有权保留买卖中，出卖人可取回标的物，协商不成可请求法院拍卖变卖。出卖人依法取回的应予支持；买受人主张拍卖变卖并就剩余价款受偿的，法院一并处理。
• 第65条：融资租赁承租人经催告仍不付租金，出租人可请求付清全部剩余租金或拍卖租赁物受偿；出租人解除合同收回租赁物的，租赁物价值超过欠款的，承租人有权要求返还差额。
• 第66条：同一应收账款并存保理、质押、转让的，按登记先后定优先顺序。有追索权保理人可起诉卖方或买方，也可一并起诉。卖方返还融资款本息或回购应收账款债权后，重新取得对买方的应收账款债权，有权要求买方继续履行付款。
• 第67条：所有权保留买卖和融资租赁中，出卖人、出租人保留的所有权未经登记的，不得对抗善意第三人，其对抗范围和效力参照动产抵押未登记的相关规则处理。
• 第68条：为担保债务将财产形式上过户给债权人的约定有效，已过户公示的可优先受偿。约定债务到期不还财产归债权人所有的无效，但担保意思有效，已过户的仍可就拍卖变卖价款优先受偿。
• 第69条：以股权转让方式为债务提供担保的，债权人只是名义股东。公司或公司债权人不得以原股东未履行出资义务为由请求名义股东与原股东承担连带责任。
• 第70条：为担保债务设立并由债权人实际控制的保证金账户，债权人对账户内款项享有优先受偿权。不能以账户内资金浮动变化为由否认优先受偿权。非为担保目的设立的除外。